自考“民事訴訟法”筆記（39）

　　第十一章　法院調解與當事人和解

　　第一節(jié)　法院調解的概念和特點

　　一、法院調解的概念

　　法院調解是指當事人在審判人的主持下，自愿、平等的協(xié)商，達成協(xié)議解決民事糾紛的活動叫法院調解。

　　二、法院調解的特征

　　1.法院調解是由審判人員來主持的。因此法院的人員主持的，而不是由社會主持的。

　　2.調解是貫穿在訴訟的全過程，其實在訴訟的全過程中包括起訴之后、開庭之前、在停過程當中以及在停審結束后甚至在執(zhí)行階段當事人雙方都能夠達成調解協(xié)議。只要當事人雙方達成了調解協(xié)議并且調解協(xié)議遵守自愿原則以及合法原則其調解都可以被法院上升為一個據(jù)有法律效力的調解書。

　　3.法院調解跟社會一般調解是不一樣的，一般的社會調解是沒有強制力的，而法院調解則具有一個強制力，如果調解書在生效之后，一方當事人不自覺履行調解書當中所記載的債務法院是可以根據(jù)當事人申請對債務人進行強制執(zhí)行的。

　　第二節(jié)　調解的基本原則以及調解的程序

　　一、調解的基本原則

　　法院調解的原則不外戶兩個條件：

　　第一個原則自愿原則，強調當事人的調解必須出于自愿，當事人要不要調解，必須要當事人雙方自愿同時當事人自愿調解之后當事人雙方是否接受調解方案也必須要出于自愿。

　　第二原則強調調解的合法性。調解的內容應當是第一，不違反國家法律的進取性規(guī)定；第二，不能夠違反社會的公序良俗。只有符合這兩個基本原則才是一個有效的調解否則調解是無效的。

　　二、法院調解的基本程序是如何進行

　　在基本程序中應該分為兩類：第一，在一審當中如果法院所適用的是一審的普通程序，調解階段是在停審的舉證以及變論結束之后才進行的。我國私法解釋強調：“如果是簡易程序就是先調后審?！?/p>

　　第三節(jié)　調解協(xié)議以及調解書的效力

　　一、調解協(xié)議和調解書的關系

　　1.調解協(xié)議是調解書的基礎，調解協(xié)議既是口頭，也可以是書面的。一般來說，調解雖說是在法官的主持下進行的，但其本質上還是有雙方當事人來談，首先雙方當事人達成一個口頭的或者是書面的合同，這種合同就是所謂的協(xié)議。調解協(xié)議雙方當事人在達成意見一致之后會提交給法院，法院經(jīng)過審查發(fā)現(xiàn)調解協(xié)議達成既符合自愿原則也符合合法原則。如果法院在經(jīng)過審查中認為調解協(xié)議沒有違反自愿與合法原則，法院就會將調解協(xié)議用調解書的方式予以確認，調解協(xié)議就會最終上升為一個調解書，所以調解協(xié)議跟調解書低層的關系調解協(xié)議為調解書的基礎。

　　2.調解協(xié)議是具有私法性質的協(xié)議，而調解書是具有一個公法效力的法律文書。私法效力與公法效力的區(qū)別：私法效力是不具有強制執(zhí)行力的，而公法效力則具有一個強制執(zhí)行力，如果雙方當事人達成了調解協(xié)議，而調解協(xié)議沒有為法院所確認并且上升為調解書，所以調解協(xié)議是不具有強制執(zhí)行力的。如果雙方當事人單純達成調解協(xié)議，在學的一方是不具的調解協(xié)議讓法院強制執(zhí)行，如果調解協(xié)議被法院經(jīng)過審查確認并且制作了調解書之后，調解協(xié)議就上升為調解書，當事人私法也就上升為具有公法效力的協(xié)議，如果當事人一方不自動履行調解書當中所記載的法律義務法院就會對違反法律義務者采取法律上的強制手段，所以調解協(xié)議是一個私法協(xié)議，但調解書是一個公法上具有公法效力的法律文書。

　　二、調解書的效力

　　（一）調解書的生效時間

　　1.根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定為了貫徹調解的自愿原則，強調調解書應當是在法院將調解書制作出來之后，并且經(jīng)過雙方當事人簽收才會發(fā)生效力，如果法院把法律文書制作出來，蓋上公章調解書仍然沒有生效，只有法院調解書送到各方當事人手中，并且由當事人自愿的簽收之后，調解書才會發(fā)生法律效力，只要有一方當事人不簽收調解書，調解書就不會發(fā)生法律效力。

　　2.調解書與判決書一樣是具的有一個強制執(zhí)行力的，一旦調解書當中的債務人不自覺履行債務另一方當事人可以申請人民法院對它進行強制執(zhí)行的。

　　3.調解書與判決書一樣，調解書一旦做出，當事人是不能夠上訴的，而判決書做出之后當事人還有上訴的機會，調解書是雙方當事人自愿接受的一種和解協(xié)議，所以由于雙方當事人自愿的就不允許上訴。根據(jù)我國民訴事訴訟法規(guī)定調解書的就地手段只有一種是在調解書生效之后，如果當事人認為調解書違反了自愿原則或者違反了合法性原則，當事人可以根據(jù)上面兩個理由中的任何一種向法院提起再審。